ОБНОВЛЕННЫЕ И ДОПОЛНЕННЫЕ 33 ОТВЕТА НА 33 ВОПРОСА ПО НОВОЙ ВАЛЮТНОЙ СИСТЕМЕ ДЛЯ ЮРЛИЦ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ (С УЧЕТОМ ИЗМЕНЕНИЙ, ВНЕСЕННЫХ ПОСТАНОВЛЕНИЯМИ НБУ №33 и №35). КАКИЕ ВАЛЮТНЫЕ ОПЕРАЦИИ МОЖНО СОВЕРШАТЬ ПОСЛЕ 7 ФЕВРАЛЯ 2019 ГОДА, А КАКИЕ НЕЛЬЗЯ ЮРЛИЦАМ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМ? А КАКИЕ МОЖНО, НО ОСТОРОЖНО?

11.02.2019

---

 

Всеукраинский онлайн сервис консультаций по законодательству

Аудитор Сергей Гонтаровский

 

С 7 февраля 2019 года в Украине действует новое валютное законодательство, а именно Закон «О валюте и валютных операциях» (далее Закон) и 8 основных постановлений НБУ (далее постановления НБУ с соответствующими номерами), принятых во исполнение данного Закона.

По результатам анализа данных документов рассмотрим наиболее актуальные вопросы, которые возникают у юрлиц, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность. Ответы подготовлены с учетом последних изменений, внесенных постановлениями НБУ №33 от 05.02.2019 и №35 от 05.02.2019.

 

ПЕРВЫЙ БЛОК ВОПРОСОВ.

1. Какой предельный срок для поступления экспортной выручки или импортного товара (работ, услуг)?

Вдвое увеличивается предельный срок осуществления расчетов по экспортно-импортным контрактам – до 365 дней, причем по «переходным» операциям, по которым по состоянию на 7 февраля не истек действующий срок – 180 дней, новый срок также будет действовать (основание: п.21 постановления НБУ №5).

 

2. Подлежит ли обязательной продаже поступившая валютная выручка?

Поступившая валютная выручка подлежит обязательной продаже 50% до 1 марта 2019г., а после этой даты в размере 30% (основание пункты 24-30 постановления НБУ №5, п.3 постановления НБУ №35).

 

3. Будет ли начисляться «валютная» пеня за непоступление валютной выручки или импортного товара (работ, услуг), и с какой даты идет отсчет срока?

Установлена пеня в размере 0,3% за каждый день превышения предельного срока.

Отсчет срока для расчетов начинается на следующий календарный день после даты оформления таможенной декларации типа ЕК-10, ЕК-11, акта или другого документа, подтверждающего поставку. Датой поступления инвалютной выручки для целей валютного надзора является дата зачисления инвалюты на текущие счета резидента (основание п.2, п.5 ст.13 Закона; пп.2 п.9 Постановления №7).

 

4. Можно ли проводить взаимозачеты при расчетах с нерезидентами, заключать договора перевода долга?

Нельзя по экспортным и импортным операциям. Запрет на взаимозачеты по экспортным операциям до 7 февраля 2019 года (по импортным ранее не было запрета) так прописан, что при большом желании его можно было бы не соблюдать, чем и пользовались многие компании. Но теперь ситуация изменилась и если игнорировать это требование, то можно «нарваться» на крупный штраф (об этом далее).

Поскольку запрещено проводить взаимозачеты по экспортным и импортным операциям, то, можно прийти к выводу, что по операциям, не попадающих под экспорт и импорт, могут проводиться взаимозачеты. (основание пп.5 п.10 постановления НБУ №7)

Что относится к экспорту и импорту можно определить из следующих норм.

Согласно Закона о внешнеэкономической деятельности «експорт (експорт товарів) — продаж товарів українськими суб’єктами зовнішньоекономічної діяльності іноземним суб’єктам господарської діяльності (у тому числі з оплатою в негрошовій формі) з вивезенням або без вивезення цих товарів через митний кордон України, включаючи реекспорт товарів». Под это определение «экспорта» попадают операции, которые осуществляются на территории Украины без пересечения таможенной границы или осуществляются с пересечением таможенной границы.

Анализ этой нормы показывает, что операции, осуществляемые за границей (без пересечения таможенной границы Украины) не относятся к данному определению «экспорта». Следовательно, ограничение НБУ по проведению зачетов однородных требований по операциям по продаже товаров (работ, услуг) не должно распространяться на операции, предоставляемые за границей.

Согласно Закона о внешнеэкономической деятельности: «Імпорт (імпорт товарів) — купівля (у тому числі з оплатою в негрошовій формі) українськими суб’єктами зовнішньоекономічної діяльності в іноземних суб’єктів господарської діяльності товарів з ввезенням або без ввезення цих товарів на територію України, включаючи купівлю товарів, призначених для власного споживання установами та організаціями України, розташованими за її межами».

Следовательно, в отличие от экспорта ограничение НБУ по проведению зачетов однородных требований по операциям по приобретению товаров (работ, услуг) не должно распространяться на операции, предоставляемые на территории Украины (например, на приобретение недвижимости на территории Украины). Но, например, на операции по приобретению товаров (услуг) без их ввоза на Украину, данное ограничение распространяется.

 

В случае заключения договора перевода долга между двумя нерезидентами (предыдущим должником и новым должником) при поступлении выручки резиденту Украины (кредитору) за экспортированную им продукцию в законодательно установленные сроки от нового должника (нерезидента) при письменном согласии кредитора, требования законодательства не будут нарушены не будут нарушены и ответственность не применяется.

Заключение договора перевода долга, которым предусмотрена замена должника-нерезидента в обязательстве на нового должника-резидента, по нашему мнению, будет противоречить требованиям валютного законодательства в связи с непоступлением валютной выручки.

 

5. Остались ли ограничения по перечислению нерезидентам дивидендов в валюте?

Да, ограничения остались. Купить/перечислить валюту и гривну (ранее ограничения распространялись только на валюту) для репатриации дивидендов за границу либо на счета нерезидентов на территории Украины (кроме инвестиционных счетов) можно при следующих условиях:

— только на сумму до 7 млн евро в месяц;

— дивиденды выплачиваются за периоды, включая 2018 год (то есть, пока нельзя купить валюту для выплаты дивидендов за периоды 2019 года).

Кроме того, постановлением прямо оговорено, что запрещается для покупки иностранной валюты с целью выплаты дивидендов использовать сумму средств в гривнах, превышающую сумму дивидендов, которые подлежат выплате иностранному инвестору и определены в соответствующем решении эмитента в гривнах. Пересчет соответствующих обязательств из гривны в иностранную валюту в случае переведения собственной (не купленной) иностранной валюты с целью выплаты дивидендов осуществляется по официальному курсу, установленному Национальным банком на дату осуществления соответствующей операции (основание пп.1 п.71, п.93 постановления НБУ №5, пп.5 п.9 постановления НБУ №35).

 

6. Какие есть ограничения на возврат инвестиций нерезиденту и на внесение инвестиций украинской компанией за границу?

Купить/перечислить валюту и гривну для возврата инвестиций за границу либо на счета нерезидента на территории Украины (кроме инвестиционных счетов) можно только на сумму до 5 млн евро в месяц (основание п.91 постановления НБУ №5).

Кроме того, следует обратить внимание на расширение вида валют, которыми можно делать инвестиции в Украину, кроме валют 1 группы: разрешено делать инвестиции в Украину также в гривне и валютах 2 группы, например, в грузинских лари или молдавских леях (основание п.22 постановления НБУ №2).

Делать инвестиции за границу, предоставлять кредиты (займы, финансовую помощь) (в том числе путем перевода средств на счет нерезидента в Украине) запрещено в случае, если объект инвестирования или продавец – нерезидент зарегистрирован в офшорной зоне, в государстве-агрессор/государстве-оккупант или страны, которые не выполняют / ненадлежаще выполняют рекомендации FATF (основание п.14⁴ постановления НБУ №5, пп.7 п.1 постановления НБУ №35). В других случаях делать инвестиции украинским компаниям за границу можно, но в пределах лимита 2 млн. евро за календарный год. При этом следует учесть, что инвестиции за границу от имени физлица можно делать в пределах лимита 50 тыс. евро за календарный год, причем в эту сумму входят также перевод физлицом средств на свой заграничный счет, на расходы по страхованию жизни, на предоставление нерезиденту кредита, займа или возвратной помощи (основание пункты 88-89 постановления НБУ №5, п.9 постановления НБУ №35).

 

7. Какие платежи за границу могут делать юрлица в пределах установленного на календарный год лимита в размере 2 млн. евро?

Каждое юрлицо может в течение года осуществлять платежи за границу (включая на платежи на счет нерезидента в Украине) на следующие цели в пределах 2 млн. евро в целом:

• инвестиции за границу, включая приобретение доли в капитале;
• перечисления за границу с целью размещения на своем заграничном счете;
• членские взносы;
• кредиты, займы, возвратная помощь от резидента нерезиденту;
• оплата участия в тендерах;
• выплата премий, бонусов и т.п.;
• оплата при выполнении функций поручителя (при расчетах между нерезидентом, когда украинская компания выступает поручителем перед одним из нерезидентов, хотя налоговики считают, что поручителем может быть только резидент, имеющий статус финансового учреждения: ИНК от 22.12.2018 г. № 5389/6/99-99-14-06-02-15/ІПК);
• безвозвратная финансовая помощь;
• перечисление по грантам (не относящихся к зарегистрированным в качестве технической помощи)

(основание пункты 88-89 постановления НБУ №5).

 

8. По каким операциям не осуществляется валютный надзор и не начисляется «валютная» пеня?

Отменяется валютный надзор за незначительными экспортно-импортными операциями до 150 тыс. грн -порог финансового мониторинга (но дробление будет отслеживаться). Это означает, что до суммы примерно 5400 долларов США (по курсу НБУ на дату последней операции — платежа или поставки) валютного надзора не будет, и пеня за непоступление валюты или импортного товара (услуги) на эту сумму не будет начисляться, даже если валюта или товар (услуга) вообще не поступят от нерезидента. Также нужно учесть, что это послабление не будет «срабатывать», например, в случае, если нарушен предельный срок по операции на 100 тыс. долларов США (при этом сумма операции для целей обложения пеней не будет уменьшаться на 5400 долларов США).

До 7 февраля не контролировался срок поступления выручки от экспорта услуг (кроме транспортных и страховых), прав интеллектуальной собственности, авторских и смежных прав, и соответственно не начислялась валютная пеня за просрочку. Теперь эти операции попадают под надзор в общем порядке (исключение есть только для незначительных операций до 5400 долларов США, как и по другим операциям). Причем, анализ норм постановлений НБУ позволяет утверждать, что налоговики будут требовать начислять пеню по таким операциям, если на 7 февраля не истек ранее действующий предельный срок 180 дней. Считаем, что такие требования можно оспаривать так как, если первое событие по этим операциям произошло до 7 февраля, то такие операции не должны попадать под пеню, даже если просрочка наступит после этой даты. Основанием для этого утверждения является ст.58 Конституции Украины, согласно которой законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность лица (основание п.22 постановления НБУ №5).

Обращаем внимание, что во всех случаях, когда упоминается сумма 5400 долларов США (или кратное от этой сумма) в ответах, приведенных в данной консультации, в связи с возможными колебания курса НБУ рекомендуется для подстраховки исходить из суммы 5000 долларов США.

 

9. Если разделить операцию на несколько небольших, каждая из которых будет меньше суммы 5400 долларов США, то можно ли избежать начисления «валютной» пени?

Если вы в целях избегания пени разделите одну операцию на несколько, то это поможет быть признано «дроблением», и в этом случае пеня будет все равно начисляться. Есть два определения «дробления»: одно для экспортных операций, а другое вообще в целом для финансовых операций. Согласно первому определению «дробления», не освобождаются от пени экспортные операции, которые осуществляются с одним и тем же нерезидентом в рамках одного договора, и при этом сумма каждой операции меньше 5400 долларов США. Кроме того, обязательным условием для неосвобождения от пени является превышение общей суммы экспортных операций по такому договору десяти кратной суммы 5400 долларов США (54 тыс.). Причем, если эти все условия выполняются одновременно, только в этом случае, это будет считаться «дроблением» (пп.5 п.3 постановления Правления НБУ №7 от 02.02.2019г.). Касается не только товаров, но также и работ, услуг, поскольку они входят в определение «товара» согласно Закона о внешнеэкономической деятельности.

Методом «от обратного» составим первое правило для «антидробления» при экспорте, когда разделение операций не подпадает под определение «дробления» и позволяет избежать пени на законных основаниях:

 — если развести операции по разным договорам;

 — если разбить операцию так, что не все операции будут меньше 5400 долларов США (например, общая сумма услуг по договору 20 тыс. долларов США, оформлены 3 акта предоставленных услуг: два акта по 5000 каждый и 3-й акт на 10000);

— если общая сумма операций с данным нерезидентом по отдельному договору за месяц меньше 54 тыс. долларов США (например, если общая сумма операций по договору 40 тыс. долларов США, и таких операций было 10, каждая на сумму 4000 долларов, то эти операции не подпадают под «валютную» пеню при просрочке).

Насколько данные условия «антидробления» будут жизнеспособны, покажет время и судебные споры.

 

Второй разновидностью дробления является разделение суммы финансовой операции (может касаться любой операции, в том числе экспортной) на незначительные суммы. Здесь речь идет об операциях на сумму до 5400 долларов (как получена эта сумма см. выше), если они осуществляются слишком часто: не менее, чем три раза за календарную неделю или десять раз за месяц (основание пп.5 п.3 постановления НБУ №7, пп.2 п.2 постановления НБУ № 8).

На основании этого составим второе правило для «антидробления» для любых финансовых операций: в месяц проводить не более 8 операций стоимость каждая до 5400 долларов США на общую сумму до 43 тыс. долларов США, при этом в неделю не более 3-х операций на общую сумму до 10800 долларов США.

 

10. Может ли украинская компания иметь счет за границей и если может, то для каких операций?

Разрешается свободное использование счетов юридических лиц за границей (пп.1 п.1 ст.2 Закона о валюте). Но это общая норма, которая имеет массу ограничений, вытекающих из постановлений НБУ.

В частности, компания может купить и перевести инвалюту со своего счета в Украине на заграничный счет только для целей содержания собственных обособленных подразделений за границей или для выполнения обязательств перед нерезидентами. При этом нельзя купить валюту для перечисления на свой заграничный счет для целей вклада или депозита. Но если есть собственная валюта в счете в украинском банке, то ее можно перевести на свой заграничный счет в пределах до 2 млн. евро в течение календарного года для различных целей, в том числе для целей вклада или депозита (в пределах общего лимита для переводов за границу).

Кроме того, полностью запрещен перевод валюты на свой заграничный счет, если он находится в офшорной зоне, в государстве-агрессор/государстве-оккупант или страны, которые не выполняют / ненадлежаще выполняют рекомендации FATF (основание пункты 14 ¹ 14 ³ постановления НБУ №5, пп.7 п.1 постановления НБУ №35).

Также, по нашему мнению, валютные счета за границей можно будет использовать в операциях, не относящимся к экспорту товаров (работ, услуг), например, получение займа, кредита, штрафных санкций, членских взносов, так как согласно пункта 2 статьи 13 Закона о валюте и валютных операциях «в случае установления Национальным банком Украины предельного срока расчетов по операциям резидентов из экспорта товаров денежные средства подлежат зачислению на счета резидентов в банках Украины в сроки, отмеченные в договорах, но не позже срока и в объеме, установленных Национальным банком Украины». Кроме того, по нашему мнению, на счет за границей могут поступать валюта от экспортных операций в пределах суммы 5400 долларов США (насчет таких поступлений от незначительных операций есть определенные сомнения, поэтому до появления соответствующих пояснений НБУ по этому вопросу, лучше обеспечить поступление на счет в украинском банке).

Как здесь мы указали, на счет за границей может поступать валюта от операций, которые не относятся к экспортным (например, от деятельности за пределами таможенной территории Украины – обычно такая деятельность осуществляется украинской компанией через постоянное представительство за границей). Какие операции не считаются экспортными? Согласно Закона  о внешнеэкономической деятельности «експорт (експорт товарів) — продаж товарів українськими суб’єктами зовнішньоекономічної діяльності іноземним суб’єктам господарської діяльності (у тому числі з оплатою в негрошовій формі) з вивезенням або без вивезення цих товарів через митний кордон України, включаючи реекспорт товарів». Под товарами в данном случае подразумеваются также работы (услуги). Под это определение «экспорта» попадают операции, которые осуществляются на территории Украины без пересечения таможенной границы или осуществляются с пересечением таможенной границы. Анализ этой нормы показывает, что операции, осуществляемые за границей (без пересечения таможенной границы Украины) не относятся к данному определению «экспорта». Следовательно, выручка по таким операциям, по нашему мнению, может поступать на счет украинской компании за границей.

 

11. Может ли нерезидент открыть счет и проводить операции в украинском банке?

Разрешается осуществление операций по счетам юридических лиц — нерезидентов в банках Украины (нерезиденты и раньше могли открывать счета в украинских банках – инвестиционные счета, которые могли использоваться только для инвестиций, депозитные счета). Нерезиденты смогут открыть счет в украинском банке, перечислить на него валюту и при необходимости осуществлять с этого счета платежи. Платежи по Украине нерезидент должен осуществлять в гривнах, но в расчетах с другими нерезидентами (в том числе, тоже имеющими счет в украинском банке) можно проводить расчеты в инвалюте. Но при этом нужно учитывать, что, в некоторых случаях, для получения доходов на такой счет от проведения деятельности на Украине потребуется, как и ранее, открытие представительства на Украине (основание п.30 постановления НБУ №2).

 

12. Может ли клиент банка приобрести валюту за счет кредитных средств, полученных в гривне?

Банкам пока не разрешено продавать своим клиентам иностранную валюту за счет кредитных средств, полученных в гривне (основание п.38 постановления НБУ №5), кроме покупки валюты физическими лицами за счет кредитных средств в гривне с целью выполнения собственных обязательств перед банком-кредитором по договору потребительского кредитования в иностранной валюте

 

13. С какой даты снимается экспортная операция с валютного контроля: с даты поступления валюты на распределительный или текущий счет?

Датой поступления инвалютной выручки для целей валютного надзора является дата зачисления инвалюты на текущий счет резидента (основание п.2 ст.13 Закона, п.23 постановления НБУ №5).

 

14. Какие санкции могут быть применены к предприятию за несвоевременное поступление экспортной выручки или непоступление импортного товара (работ, услуг), кроме «валютной» пени?

Кроме «валютной» пени 0,3% за каждый день просрочки к предприятию не могут быть применены другие финансовые санкции. Санкция в виде прекращения внешнеэкономической деятельности отменена, так как с 07.02.2019 года утратила силу статья 37 Закона о внешнеэкономической деятельности. (основание п.5 ст.13, п.3 ст.15 Закона).

 

15. Можно ли проводить расчеты с нерезидентами в гривнах?

Расчеты с нерезидентами могут проводиться как в инвалюте, так и в гривнах (в зависимости от условий договора). Это касается торгового оборота, движения капитала — инвестиций, дивидендов (основание пункты 27-30 постановления НБУ №2).

 

16. В каких случаях можно применять в расчетах наличную валюту?

Расчеты с нерезидентами должны проводиться в безналичной форме через украинские банки (отменена возможность внесения наличной инвалюты для расчета по экспортному контракту). Это касается торгового оборота, движения капитала (инвестиций, дивидендов). Поэтому будет считаться нарушением, например, такие операции с нерезидентами: принимать от нерезидента в кассу наличную валюту как оплату за услугу, выплачивать дивиденды из кассы, вносить в кассу вклад в уставный капитал или возвращать вклад из кассы (основание п.31 постановления НБУ №2).

Но есть несколько исключений, благодаря которым в отдельных случаях можно в расчетах использовать наличную валюту (основание пункты 42-52 постановления НБУ №2):

• для обеспечения расходов на командировки за границей;
• для оплаты представительских затрат на организацию официальных мероприятий за границей (официальные мероприятия требуют официального оформления для подтверждения таких затрат: приказ о проведении мероприятия, программа, смета, расходные документы (счета, квитанции, акты и т.п.));
• для оплаты эксплуатационных затрат, связанных с обслуживанием транспортных средств за границей (по нашему мнению, сюда можно отнести заправку топливом, расходы на техобслуживание и ремонт);
• морские агенты (агентские компании, действующие от имени судовладельцев в морских портах Украина) могут получать от судовладельца наличную валюту непосредственно в свою кассу или через кассу банка (при наличии копии таможенной декларации о ввозе данной валюты судовладельцем) в качестве оплаты агентских услуг;
• морские агенты могут осуществлять оплату эксплуатационных затрат, связанных с обслуживанием судна, оплату работы членов экипажа, оплату затрат, связанных с репатриацией моряков с судна, которое находится в порту (получить наличную валюту агент сможет в банке на основании следующих документов: заявления на выдачу наличных, письмо-поручение уполномоченному представителю о получении валюты, письмо-расчет с указанием цели получения валюты, сумма, название судна судовладельца-нерезидента, фамилия и имя капитана судна);
• морские агенты и другие представители юрлиц-нерезидентов могут осуществлять расчеты на территориях портов и аэропортов за горюче-смазочные материалы, продукты питания, медикаменты и услуги по обслуживанию транспортных средств (самолетов, судов, паромов), их пассажиров и членов экипажей, если иностранные транспортные средства осуществляют разовые (нерегулярные) рейсы или эти транспортные средства осуществили через метеорологические или технические условия зашли в порт на территории Украины или осуществили непредвиденную посадку в аэропорту.

 

17. В случае, если валюта платежа отличается от валюты цены, по какому курсу проводить пересчет из одной валюты в другую?

В случае, если валюта платежа отличается от валюты цены, то пересчет из одной валюты в другую может осуществляться по курсу, который укажут стороны в договоре. Но если курс не указан или если ваш банк посчитает, что такой способ пересчета приведет к недополучению экспортной выручки (или завышению суммы поставки импортных товаров), то банк сделает пересчет на дату платежа по официальному курсу НБУ к соответствующей инвалюте. Поэтому, если компания укажет курс в договоре не на дату платежа или не официальный курс НБУ, а например, коммерческий курс или курс установленный в стране нерезидента, и при пересчете по которому сумма экспортной выручки будет занижена или стоимость импортного товара завышена по сравнению с курсом на дату платежа, то банк может не пропустить такой платеж или не снять с контроля импортную поставку. Итогом этого может быть конфликт с нерезидентом или начисление валютной пени. Для исключения таких неприятностей рекомендуем устанавливать в договоре курсом пересчета — официальный курс НБУ на дату платежа. (основание п.17 постановления НБУ №7).

 

18. Нужно ли продолжать декларировать валютные ценности заграницей (подавать ежеквартально валютную декларацию) в НБУ и ГФС?

Подача валютной декларации отменяется, однако НБУ может установить необходимость подачи  определенной информации банкам об имеющихся валютных ценностях за границей. НБУ этим правом не воспользовался, поэтому за 1 квартал 2019 года нет требования подавать как валютную декларацию, так и другую информацию о валютных ценностях за границей. Обращаем внимание, что за 2018 год налоговики еще будут требование подать последнюю декларацию в сроки, установленные для подачи годовой финотчетности (анализ ст.10 Закона).

 

19. Какие штрафы могут быть применены за нарушения валютного законодательства, в частности за проведение взаимозачета с нерезидентом?

К юрлицам налоговики могут применить штрафные санкции в размере до 100 % суммы операции, проведенной с нарушением валютного законодательства, а к их должностным лицам административные штрафы в размере до 51 тыс.грн. за одно нарушение. Например, за проведение взаимозачета с нерезидентом по экспортной операции на сумму 100 тыс. долларов США на украинскую компанию может быть наложена финансовая санкция в размере 100 тыс. долларов США, а на директора административный штраф 51 тыс.грн. При этом для применения этих санкций (как финансовых, так и административных) действуют временные рамки, после истечения которых они не могут быть применены: в течение шести месяцев со дня выявления нарушения, но не позднее чем через три года с момента его совершения (основание п.2 ст.15 Закона, п.4 ст.14 Закона, ст.162.¹ КУАП).

 

20. В какие сроки субъекты хозяйствования могут купить валюту?

Требование относительно резервирования средств под покупку иностранной валюты, так называемое правило «Т+1», отменено (Постановлением №35 от 06.02.19 г. исключен п.40 Постановления №5 от 06.02.19г.). С 07.02.2019 г. компании смогут покупать валюту день в день.

 

21. Может ли резидент – юридическое лицо выдать займ/кредит нерезиденту?

Резидентам запрещается осуществлять валютные операции по предоставлению кредитов (ссуд, финансовой помощи) в гривнах нерезидентам и их представительствам в Украине, но можно в инвалюте (п.14 Постановления №5).

При этом, по нашему мнению, нужно учитывать, что установлены лимиты на перечисление валюты нерезиденту, в частности для юрлиц до 2 млн евро в год (п.п. 87-89 Постановления №5)

Обращаем внимание, что полностью запрещается осуществлять перевод иностранной валюты / гривны с целью предоставления кредитов (ссуд, финансовой помощи) нерезидентам, которые имеют регистрацию проживание в государстве-агрессоре/государстве-оккупанте, оффшорных зонах и странах, которые не выполняют/ненадлежаще выполняют рекомендации FATF (п.14⁵ Постановления №5).

Таким образом, по нашему мнению, покупка и перечисление валюты нерезидентам по договорам ссуды/финансовой помощи (беспроцентной) в пределах вышеуказанных лимитов не запрещена. Однако, учитывая критерий «отсутствие целесообразности» таких операций, по нашему мнению, уполномоченные банки будут отказываться проводить такие операции, если проценты по таким займам будут меньше рыночных (как учитывать рыночные условия при установлении размера процентов указано в ответе №31). О критерии «отсутствие целесообразности», в частности, сказано в пп. 3 п.1, пп.3 п.13 Постановления НБУ №8.

 

22. Может ли работник, находясь в командировке за границей, приобрести за наличную валюту или оплатой платежной карточкой какой-либо товар или услуги?

Порядок использования наличной иностранной валюты при командировках за границу практически не изменился. Как и ранее, расчеты наличными в валюте можно производить с нерезидентами только для оплаты командировочных расходов (для предприятий негосударственного сектора перечень таких расходов перечислен в пп.170.9.1 НКУ), представительских расходов, для оплаты эксплуатационных затрат, связанных с обслуживанием транспортных средств за границей.

Наличные расчеты, в том числе платежной карточкой, по другим внешнеэкономическим договорам по приобретению товаров, работ, услуг запрещены (п.16 Постановления №5).

 

 

 

ВТОРОЙ БЛОК ВОПРОСОВ.

Блок основных вопросов, связанных с получением валютных займов от нерезидентов (анализ проведен с учетом рекомендаций НБУ от 17.01.2019 г. N Р/25-0006/2831).

 

23. Подлежит ли обязательной продаже, поступившая валюта как займ от нерезидента?

Сохранена 50% обязательная продажа валюты (с 1 марта 30%), поступившей как займ (кредит) за исключением некоторых нюансов, например, не подлежит обязательной продаже валюта, поступившая как займ и направляемая на погашение обязательств по другим кредитным договорам с нерезидентами (основание раздел III постановления НБУ №5).

 

24. Можно ли погасить займ досрочно?

Отменен запрет на досрочное погашение обязательств по таким займам (основание постановление НБУ №5).

 

25. Можно ли купить валюту заранее до погашения займа нерезиденту?

Можно покупать валюту и накапливать её на счете исключительно в целях погашения таких кредитных обязательств (покупать и накапливать валюту можно в пределах срока действия договора). Такая валюта имеет целевой характер, ее нельзя использовать на другие цели и нужно будет держать в банке на отдельном счете – контроль за этим возложен на банк  (основание п.45 Постановления НБУ №5).

 

26. Можно ли заключить валютный форвардный контракт с банком для хеджирования долга по займу?

Разрешается заключение валютных форвардов для хеджирования экспортно-импортных операций и долговых операций. Это подстрахует компанию на случай колебаний курса валюты. (основание п.33 постановления НБУ №5).

 

27. Можно ли возвращать займ другому нерезиденту, если будет уступлено право требования долга по займу другому лицу?

Разрешены уступки прав требования и новация по кредитным обязательствам между резидентами и нерезидентами, и определен перечень документов, которые нужно предоставить в банк для осуществления валютного контроля в этом случае (основание пункты 19-21 постановления НБУ №6).

 

28. Можно ли проводить операции по получению и возврату займа через несколько банков?

Операции по получению и возврату займа от нерезидента можно проводить исключительно через один банк, однако, сменить обслуживающий банк можно (основание п.76 постановления НБУ №5).

 

29. Нужно ли до получения займа от нерезидента уведомлять НБУ или обслуживающий банк о намерении получить займ от нерезидента?

Обязанности такой нет, как и нет обязанности регистрировать договор в НБУ, но учитывая, что на банки возложен контроль за соответствием процентов за пользование заемными средствами рыночным условиям, то зачисление заемных средств на текущий счет компании будет осуществляться только после предоставления в банк пакета документов по кредиту и внесения информации о кредите в  Информационную систему НБУ.

Поэтому рекомендуем обязательно официально уведомить банк о намерении получить займ, об условиях, и процентах по такому займу, чтобы впоследствии не возникли проблемы с уплатой процентов нерезиденту и возвратом суммы займа.

 

30. Какие документы нужно представить в уполномоченный банк вместе с уведомлением о намерении получить займ от нерезидента?

Конкретный перечень не установлен. Мы можем только рекомендовать приложить следующие документы (основание п.24 приложения к постановлению НБУ №8):

— договор с нерезидентом о получении займа;

— регистрационные документы нерезидента;

— справка от нерезидента об источниках происхождения средств;

— документ о конечных бенефициарных собственниках нерезидента.

Кроме того, банк может попросить другие документы по данной операции с целью определить соответствие процентов за пользование заемными средствами рыночным условиям.

 

31. В каком размере можно устанавливать проценты?

Проценты должны соответствовать рыночных условиям. Это будет проверять ваш банк, поэтому размер процента желательно согласовать заранее с банком.

НБУ предлагает ориентироваться на следующее.

Если кредит от «связанного» нерезидента, то проценты не должны превышать доходность еврооблигаций Украины с соответствующим сроком погашения (исходя из приведенного примера в данном письме – это 9,5% годовых).

Если кредит не от «связанного» лица, то максимальная ставка не должна быть больше соответствующей учетной ставки кредитования в соответствующей валюте местного рынка страны нерезидента, увеличенной на процент риска предоставления займа (суверенный риск Украины и индивидуальный риск украинской компании – получателя средств). Исходя из приведенного примера в данном письме, процент риска может составлять 6%. Например, установление  процента в размере 30% по займу от нерезидента из Турции считается соответствующим рыночным условиям, поскольку учетная ставка кредитования в Турции равна 24% при проценте риска равном 6%.

 

32. Если операции украинского резидента с нерезидентом – заимодателем попадают под ТЦО (трансфертное ценообразование), то будет ли анализ, проведенный банком, подтверждать соответствие размера процентов принципу «вытянутой руки»?

Учитывая сложность и специфичность процедур, предусмотренных статьей 39 Налогового кодекса, можно уверенно сказать, что, проводя анализ, банк не будет его осуществлять с соблюдением требований необходимых для соответствия принципу «вытянутой руки». В связи с этим, считаем, что проведенный анализ банком может только стать одним из документов, который можно использовать при подготовке документации по контролируемым операциям, но он не заменит саму документацию в части процентов. Рекомендуем получить от банка документ о проведенном анализе для использования его при подготовке документации по ТЦО.

 

33. Должен ли уполномоченный банк предоставить подтверждение украинскому предприятию о том, что условия займа (по договору, который планируется заключить) соответствуют рыночным и о том, что при уплате процентов и возврате займа у украинской компании не возникнет проблем?

Такой обязанности у банков нет, но никто не мешает украинской компании в письме – уведомлении о намерении получить займ сразу обратиться к банку с просьбой предоставить результаты анализа направленных банку документов. Это поможет избежать в последствии нежелательной ситуации с «замораживанием» расчетов по возврату займа.

Кроме того, уполномоченный банк должен дать украинской компании выписку о внесении в Информационную систему НБУ соответствующей информации о договоре займа (основание пункты 18, 22, 23 постановления НБУ №6).